中国人民大学法学院副院长、教授、博士生导师王利明

　　原告：李某
　　被告：某市京建房地产开发公司
　　(一)案情
　　被告在某市某区建有两栋15层的住宅楼，在楼房尚未建成前，曾多次推出售楼广告，声称“买××花园一处住宅，便可拥有一片面积为140㎡的绿地”。原告李某见到该广告后，十分动心，遂于4月5日找至被告售楼办公室了解详情，被告工作人员为其出示该楼及周围环境的设计图，并指出待楼房盖成后，准备在楼房周围修置约500㎡的草坪花园。原告看后，感到满意，当场便与被告签订合同。同年5月10日，原告按合同规定向被告交付了5万元的定金(总价款的10％)。同年12月1日，被告向原告交付楼房时，原告发现周围仅有50㎡的空地且尚未绿化，遂拿着被告所作的广告与被告交涉。被告提出，合同中并未规定上述广告的内容，被告不负有提供绿地的义务。原告因交涉未果，遂提起诉讼，要求解除合同，并要求被告双倍返还定金并赔偿损失。
　　(二)对本案的不同观点
　　第一种观点认为：被告的行为构成欺诈，原告有权请求撤销该合同，并请求返还价款，赔偿损失。
　　第二种观点认为：被告的广告虽有不实成分，但并没有构成欺诈。原告只是发生了重大误解，误以为广告的内容也属于合同条款，实际上，合同中并未规定该条款，因此原告可以请求撤销该合同。
　　第三种观点认为：原告是按该房屋周围设置草坪的价格支付价款的，但原告取得该房屋后并无草坪，因此，该合同对原告是显失公平的，原告可据此请求撤销该合同。
　　（三）作者的观点
首先，应该确定本案中被告的广告具有不实成分，但被告的不实广告的内容是否自然转化为以后由原告、被告订立的合同内容呢？我认为，对此应作具体分析。《合同法》第15条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”从原则上讲，一般商业广告应为要约邀请，但有一点例外，即如果广告中明确注明为要约或者广告中含有未来合同的主要条款或者写明相对人只要作出规定的行为就可以使合同成立，则应该认为该广告属于要约而不是要约邀请。假如被告在广告中声称“我公司现有位于某处的房屋一栋，面积为200㎡，价款为l000万元，先来先买，欲购从速”。那么可以将该广告视为要约。但从本案来看，被告在广告中只是向大众宣传介绍其准备出售的房屋，并没有表明未来合同的主要条款，因此该广告应视为要约邀请。一般来说，如果广告为要约，只要相对人作出承诺且未对广告内容提出任何异议，则应认为在相对人承诺以后，广告内容自动转化为合同内容，广告人以后如违反其在广告中声称的内容，则构成违约，广告人应负违约责任。但如果广告仅为要约邀请，则不能认为广告内容已自动转化为要约内容，因为要约邀请只是引诱他人向其发出要约的行为，而要约乃是一方以缔结合同为目的向对方当事人所作的包含了合同主要条款的意思表示。邀请的内容可以是含糊的和不确定的，而要约的内容必须是完整的和确定的，必须包含了未来合同的主要条款。从要约邀请到要约，是质的变化，一旦成为要约，就应明确提出未来合同的主要条款，否则相对人是不可能作出承诺的。如果要约中并没有重复要约邀请的内容，不能认为邀请的内容自动转化为要约内容，当然也不能在相对人作出承诺以后使邀请的内容转化为合同的内容。
　　从本案来看，被告在广告中声称“买××花园一处住宅，便可拥有一片面积为140㎡的绿地”，原告在得知该要约邀请的内容以后，曾找至被告处作进一步了解，但原告在与被告订约时，并没有以广告中的内容作为合同条件，不管原告是基于何种原因来提出这一条件，都表明原告发出的要约中没有这一内容。假如合同文本是由被告制作的，是由被告所发出的要约，一旦合同文本中确实没有上述条款，则同样认为合同中没有要约邀请的内容。因此，可以